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读书笔记:不请律师也能打一场漂亮的官司百度云百度网盘

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我在工作中经常听到一个问题,打官司一定要请律师吗?我的答案是:不是必须请,但建议请。毕竟隔行如隔山,最好把专业的事交给专业的人来做。

当然,我也理解大家为什么会这么问。通常,大部分案件需要委托人先行支付一笔不菲的律师费,很多人又担心案件结果不尽如人意,不但没有赢得诉讼,还损失一笔律师费,有点得不偿失。

我们先排除一些复杂案件、大额标的案件、专业领域(如知识产权、海商海事等)案件,如果只是一些简单的小额债务纠纷、家庭邻里矛盾,而你又有时间、精力和一定的表达能力,不妨听听一个拥有近二十年律师执业经验的资深律师的总结,再尝试不请律师自己参与诉讼。

若你掌握了我总结的以下几个关键点,或许就能凭自己的能力打一场漂亮的官司!

1.必须打借条

生活中,人总免不了跟钱打交道,如果是关系一般的人,有借贷关系一定会写张借条。熟人之间,往往出于面子原因,不好意思让对方写借条,必须提醒大家这样很不明智。

借条是表明债权债务关系的书面凭证,一般由债务人书写并签章,表明债务人已经欠下债权人借条注明金额的债务。也就是说,借条可以证明你将钱借给了对方,而且上面有借款金额、借款时间等信息。

根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》,起诉时需要向法院提供借据等其他能够证明借贷法律关系存在的证据。因此,就算是七大姑八大姨找你借钱,也一定要跟对方说明必须出具借条。

既然借条如此重要,在写借条时要注意些什么呢?

首先,应该要求对方出具规范的、无涂改的借条,并附上联系方式和身份证号码等信息,不能有涂改信息。这是为了避免打官司时,公说公有理,婆说婆有理。

其次,还得区分欠条和借条。欠条形成的原因多种多样,如拖欠劳务费、货款、赔偿款、房租等。因此,欠条无法直接证明借款关系,反而会增加诉讼风险。

再次,借条应尽量简洁明了,不要使用模棱两可的语言。比如,翠花借狗蛋十万元,像这样的语言,无法明确到底是谁向谁借钱,应当用“借给”而不是“借”。

最后,务必注意,借条本身必须是一张完整的纸,不能是被撕过或裁剪过的纸张。其实,借条的完整性非常重要,防止借款人以借条不具有完整性、不真实为理由进行抗辩。

法院并不了解撕去的部分是否有其他意思表示,而民事诉讼的原则是谁主张谁举证,如果你作为原告主张撕去的是空白无用的废纸,是需要自己举证的,如果不能举证就要承担败诉的结果。因此,一定要注意这一点。

2.忘了写利息,打官司时可以要吗?

前面我讲了打借条,但有人可能想问,熟人、亲戚之间写借条已经很难为情了,如果再约定利息,是不是太不近人情了?如果当初借钱时顾及面子,没在借条上写明利息,只进行了口头约定,之后两个人关系恶化,对方还款时不承认了,那能不能要回利息呢?

根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》,如果你们当初借钱时,没有约定利息或者约定不明(比如口头约定)的,打官司时,你想要借款人在归还本金的同时还给利息,那只能仰天长叹了,因为法院不支持!都说亲兄弟还得明算账,关于利息,除非你确实不想要,否则一定要白纸黑字写清楚,这样才能在出现纠纷时有理有据。

另外,法律保护“善良”的人,若你将借贷作为牟利的手段,那不好意思,根据法律的规定,约定的利率最多不能超过合同成立时一年期贷款市场报价利率的四倍。具体利率是多少,需要大家动手搜索中国人民银行授权的全国银行间同业拆借中心每月发布的利率标准。

3.我该准备哪些证据?

在处理小额债务纠纷时,已经有了借条,也约定了利息,是不是就万事大吉了?事实上,自然人之间的借贷关系,也就是你和亲戚朋友间的借钱关系,我们也称之为民间借贷,其中有一个特殊之处,就是它得是实践合同。

顾名思义,得实践,合同才成立。就算你们有借条,也不足以百分之百地确定你们之间真的产生了借贷行为,还必须把钱交给对方,这样才算借贷关系真正成立了。

因此,在提交证据时,除了提交双方身份证明(身份证复印件)、借条或者欠条、借款合同(如果有)、还款承诺书(如果有)等,你还要提交借钱给对方的银行转账记录。如果给的是现金,就要有能证明钱已经给了对方的证据,包括照片、视频、对方的承认、证人证言、录音等。如果是你向别人借钱,且有过还钱行为,也要有还钱的证据,比如聊天截图、转账记录等。此外,如果主张利息,就要提供利率标准的证据(证明当时约定的利率没有超过一年期贷款市场报价利率的四倍)。

为了方便大家记忆,我帮各位梳理了8个要点,也就是发生债务纠纷时,债权人需要向法院提供如下证据:

(1)身份证明。原、被告双方的身份证明,如果借款发生在被告婚姻存续期间,还需提供被告婚姻登记材料以及借款人夫或妻的户籍证明,这样就可以把被告夫妻列为共同被告。

(2)债权证明。合同、收据、借据、欠据、协议等。

(3)如债务人已偿还部分欠款,需要提供还款证据。

(4)利息方面。如利息未进行书面约定,要提交债务人支付利息的证据从而反推出利率。

(5)担保或抵押合同、债务转让的书面材料。

(6)请求诉前财产保全或者诉讼财产保全的,提供可财产保全财物的存放地点、数量价值,银行存款开户行、账户。

(7)申请证人出庭作证应当提交申请书。

(8)如果自己确实拿不到某些证据,还可以申请法院调查取证,但是得提交书面的申请。

4.法院见!

当证据准备得差不多,下一步就该启动诉讼程序了。走,咱们去法院!不过,新的问题也随之而来,起诉时又有哪些注意事项呢?

首先,你得在诉讼时效内提起诉讼,否则对方提出时效抗辩,说你告晚了,你也可能因此功亏一篑。

法条

《民法典》第一百八十八条第一款 向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的,依照其规定。

不过,大家需要注意一点,诉讼时效从何时起算也大有文章。第一种情况,借条中约定了还款日期的,诉讼时效就从还款日期的次日起计算。第二种情况,借条中没有写明还款日期的,更简单,债权人有权随时要求还钱。

不过,第二种情况也分以下几类情形:

第一类,一旦开口要钱,就表示债权人要求立即履行,诉讼时效应自开口要钱的第二天起计算。

第二类,如果商量好一个明确的还款日,就等于变更了合同内容,将履行期限不明确的债务变成了明确的。那么,诉讼时效应从这个日期到期的第二天开始算。

第三类,你找对方要钱,对方不但不给,还不承认借钱这事。这种情况,就从对方不承认的第二天起算诉讼时效。

如果确实过了诉讼时效,千万别贸然起诉,否则基本上都会败诉。我在这里给大家支个招儿。你可以给债务人打个电话或者发个信息,装作漫不经心地再要一次钱,不过要注意录音取证。如果债务人在电话或者回复的信息中没有否认这笔债务,只是说再缓缓、请你体谅之类的话,那么恭喜你,这叫自行认可债务,诉讼时效从这一刻起,再算三年。

其次,你需要递交一份起诉状,那起诉状该怎么写?

通常,起诉状分三个部分。第一部分是原、被告的基本信息;第二部分是你的请求,也就是你希望法院如何判决;第三部分,也是最重要的部分,是事实与理由。

你可以在网络上搜索一些起诉状的模板作为参考,当然,也可以按照你的想法自由拟定,只要包括上述内容就好。

最后,写好诉状,再整理好我们前文所说的证据材料,最好列一个证据目录。注意,证据要一式三份,然后一并提交给立案庭即可。如果暂时没有准备好充分的证据,也不必着急,法院立案后,会给双方一个举证期限,在期限届满前随时可以提交。

5.防患于未然—财产保全

如果你在起诉时或起诉后发现,债务人不但有钱不还,而且存在恶意转移财产的情况,就有必要申请财产保全了。

财产保全,是指人民法院为了保证将来判决的执行或者避免当事人财产遭受损失,在案件受理前或者诉讼过程中,对当事人的财产或者争议的标的物采取的强制措施。人民法院采取财产保全强制措施之后,会在一定期限内有效地限制当事人对其财产的支配和处分,从而达到保全目的。简单来说,就是不管有没有问题,先扣住再说。

财产保全,一般分为诉讼保全和诉前保全两种。

(1)诉讼保全是指法院在受理案件后、作出判决前的这段时间,为保证将来生效判决的执行,根据一方当事人的申请或依职权对另一方当事人的财产或争议的标的物采取的强制性措施。

采取诉讼保全通常要具备这几个条件:

第一,出于一方的原因有可能使判决得不到执行。

第二,给付之诉。通俗来讲,就是需要给钱、给东西的案子。单纯的确认之诉(比如确认母子关系)或变更之诉(比如解除收养关系)没有给付内容,根本不会产生判决不能执行或难以执行的情况,不适用诉讼财产保全制度。

第三,一般来说,咱得主动申请才行。

第四,有可能得提供担保。因为万一你申请保全了人家的财产,结果你败诉了,保全错了还得赔人家钱呢!

(2)诉前保全是指,在起诉前,利害关系人的合法权益面临紧急情况,需要采取保护性的临时措施,使其合法权益免受难以弥补的损害,人民法院根据利害关系人的申请对被申请人的财产采取的强制性措施。

采取诉前财产保全也有几个条件:

第一,情况很紧急,他们马上就要转移财产了;

第二,必须申请,法院不会依职权主动进行;

第三,必须提供担保,不提供担保的,会被驳回申请。

尤其是第二、第三个条件,明显比“诉讼保全”严格多了。为什么呢?因为这可是在起诉前就保全别人的财产,谁知道你有没有道理,会不会给被保全人造成重大损失呢?从严要求是没问题的。

大家可以看出来,财产保全是个好办法,只不过在实际操作中有一个难点——担保。如果我们随便保全别人的财产,万一出现了问题,或者经过审理发现,被告不用承担责任,那原告或者申请保全的人就必须承担赔偿责任,因此,才会要求提供担保。

以前财产保全会比较麻烦,因为要求提供等值财产担保。如果你想保全被告五十万元存款,可以,但你也要拿五十万交给法院暂时封住。现金不够,房子也行,可以去房管局做一个活封,判决下来之前,房子不能交易、不能抵押。如果你没有足够的钱,也没有价值相当的房产,找别人也行。

现在各家保险公司,推出了一种叫“财产保全保险”的险种,保险公司会对你的证据和起诉状进行简单的审核,如果他们认为债务存在,证据真实,那你交一笔较少的保费,就可以获得保险公司给法院提供的财产担保。如果有损失,保险公司将会承担。这样就能大大减轻原告的经济负担。如果有需要的话,我推荐大家去咨询一下保险公司。

当我们学会了财产保全,能做到灵活运用,距离我们拿回属于自己的钱,就又近了一步!

6.开庭不是吵架

我们前面做了那么多准备,就是为了开庭。开庭环节是整个诉讼程序中最重要的一环,因为只有这时才有机会全面展示证据,充分陈述事实,互相对抗观点,获得法官认可。而且,大部分民事案件只开庭一次,错过了就没有别的机会了。

不过,也因为开庭很重要,大家容易陷入新的误区。在开庭时,恨不得跟对方唇枪舌剑、一较高下,甚至因情绪激动,可能会互相攻击谩骂。记住,千万不要这样,结果只会适得其反,反而对自己不利。

我们先了解一下开庭的程序:

(1)书记员查明当事人和其他诉讼参与人是否到庭,并宣布法庭纪律。

(2)审判长宣布开庭,并核对当事人,宣布案由,宣布审判人员、书记员名单,告知当事人有关的诉讼权利、义务,询问当事人是否提出回避申请。

(3)法庭调查阶段。法庭调查按照下列顺序进行:

①当事人陈述;

②告知证人的权利、义务,证人作证,宣读未到庭的证人证言;

③出示书证、物证、视听资料和电子数据;

④宣读鉴定意见;

⑤宣读勘验笔录。其间,当事人经法庭许可,可以向证人、鉴定人、勘验人发问。

(4)法庭辩论阶段。按照下列顺序进行:

①原告及其诉讼代理人发言;

②被告及其诉讼代理人答辩;

③第三人及其诉讼代理人发言或者答辩;

④互相辩论。法庭辩论终结后,由审判长征询各方最后意见。

(5)评议和宣判。法庭辩论或被告人最后陈述结束后,法官进入评议室评议,作出裁判,当然大部分案子并不会当庭宣判,需要另行通知。

不过,需要提醒大家的是,这些程序还有一些值得注意的细节:

(1)对借贷金额、利息的计算方式要清楚明确。在最短的时间内向法庭陈述本金、利息是如何计算的。

(2)在法庭调查阶段,简明扼要地说清楚双方借贷发生的原因、经过,利息的约定,出借人还款情况。

(3)在举证环节,要有足够证据形成完整的证据链。不仅要有借条、借款协议、借款合同等能证明双方借贷关系的证据,还要有真实的转款凭证,才能证明双方的借贷关系是真实发生的、符合法律规定的。

另外,根据我多年的出庭经验,也给出两点建议:

第一,你要说服的是坐在中间的那位法官,绝不是对方当事人。记住,对方是不会被你说服的,无论你再有道理,口才再好,都没有办法改变对方的想法。否则,你们也不会闹到法庭了。这意味着,出庭时你只需要说事实、讲法律,不要只顾着跟对方吵架。

第二,语言一定要简明扼要。法官审理过上千件类似的案件,我们只要说法律点,提供有效的证据就足够了。法官也会疲惫,也喜欢给他节省时间的当事人。

我们律师出庭,也是坚持这些原则。如果你可以做到,你的案子已经成功了一半。

7.执行,不难

等到了执行这一步,要先恭喜你胜诉了。不过,只拿到法院的一纸判决还不够,只有把真金白银拿到手,才算终极意义上的胜利!

执行是诉讼程序的关键,如果不能得到执行,花掉再多精力、金钱,得到的只有一张纸质判决书。

下面我们了解一下什么是执行程序。民间借贷强制执行只能通过人民法院进行,并且前提条件是败诉方不履行法院判决,在这种情况下,胜诉方才能向人民法院申请强制执行。

对于执行程序,满足四个条件即可:

第一,法律文书。又称执行文书,执行的启动,应以法律文书为根据。以下法律文书具有执行效力:民事判决书、裁定书和调解书;具有财产执行内容的刑事判决书和裁定书;法律规定由人民法院执行的仲裁文书;法律规定由人民法院执行的公证文书;法律规定由人民法院执行的其他法律文书。

第二,法定期限。申请执行的期间为二年。

第三,清偿顺序。强制执行被申请人财产所得的现金,应及时清偿债务。如果有多个申请人,则由人民法院执行员按照法定的清偿顺序分配,而不采取平均分配的办法。其顺序是:首先偿还所欠申请人的工资和生活费,其次偿还所欠国家的税款,最后偿还其他债务。先满足上一顺序申请人的债权,再满足下一顺序申请人的债权。如果在同一清偿顺序内尚不能满足所有申请人要求的,则依各人债权数额的多少,按比例分配。未能清偿的债权,债务人以后偿还。

第四,执行收费。强制执行是要收取费用(执行费)的,按照诉讼费的标准收取。申请强制执行之前,法院不会向申请人收费,等执行完毕后,被执行人去法院支付费用。

在了解了执行条件后,要想申请执行,还需要拿着胜诉判决书,先找作出判决的那位法官开具一份判决生效证明,再写一份强制执行申请书(网上有模板),最后带上你的身份证明资料,去法院立案庭就可以了。

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